1. Договор займа — это реальный контракт, по которому одна сторона (заимодавец) передавала в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или вещи, определенные родовыми признаками, а другая сторона -заемщик — обязывалась по истечении срока, указанного в договоре, вернуть такую же денежную сумму или такие же вещи, определенные родовыми признаками.
Первоначально деньги или вещи передавались взаймы в форме сделки "пехит"— реальный договор займа.
Признаки договора займа'.
• реальный договор, так как считался заключенным с момента передачи денег или других вещей, определенных родовыми признаками. До фактической передачи денег или вещей никакие соглашения сторон не порождали конкретных прав и обязанностей;
предмет договора — только деньги или вещи, определенные родовыми признаками (зерно, кирпич, масло и т. д.). Индивидуальноопределенная вещь не могла быть предметом договора займа;
вещи передавались в собственность заемщика;
при наступлении определенного срока должник обязан был вернуть такое же количество заменимых вещей такого же качества, какое им было получено;
риск случайной гибели полученных взаймы вещей лежал на заемщике.
Договор займа порождалстрого одностороннее обязательство.
Это означало, что у заимодавца после передачи имущества
не было никаких обязанностей перед заемщиком, а были лишь
права. У заемщика, наоборот, не было никаких прав по отно
шению к заимодавцу, но была обязанность — вернуть в уста новленный срок деньги или иное имущество. Заемщик обязан был вернуть вещь того же рода, то есть если
он одолжил деньги, то он должен был вернуть именно их, но
не другое имущество, пусть даже и равноценное. Договор займа по общему правилу предполагался беспроцент ным. Чтобы договор стал процентным, необходимо было это спе циально указать в договоре или заключить отдельное соглашение.
Римское право ограничивало максимальный размер процентов. В классическом праве максимальный размер процентов не мог превышать 1% в месяц, а в праве Юстиниана — 6% в год (для торговцев — 8% в год).
Начисление процентов на проценты (анатоцизм) было запрещено. Срок не являлся существенным условием договора займа, по этому договор мог быть заключен как на определенный пери
од, так и без срока. В бессрочном договоре заимодавец мог по требовать возврата займа в любой момент. При императоре Всспасиане (I в. н.э.) был издан акт, который
запретил предоставлять денежные займы подвластным детям без согласия или ведома домовладыки (так называемый акт "senatusconsultum Macedonianum ").
Если заемщик не возвращал в срок сумму займа, то заимодавцу сперва давались иски строгого права, то есть судья при рассмотрении спора был связан буквой договора и не мог принимать возражения ответчика, если они были основаны на требованиях справедливости.
Первоначально (по цивильному праву) заимодавцу давался цивильный иск о возврате неосновательного обогащения. В данном случае иск вытекал еще не столько из самого договора займа, сколько из простого факта передачи вещей от одного лица другому (отсюда и иск из неосновательного обогащения, а не из самого займа).
Лишь когда преторское право стало вытеснять цивильное, заимодавцу стал даваться иск на взыскание имущества, полученного заемщиком по договору займа.
Нередко бывало, что кредитор, опираясь лишь на один формальный момент — расписку должника, предъявлял иск о взыскании суммы займа, которую он на самом деле никогда должнику не предоставлял, то есть фактически злоупотреблял своим правом. В таком случае должник получал право ссылаться на явную недобросовестность истца.
Должник мог и сам, не дожидаясь иска кредитора, предъявить иск о возврате расписки, ссылаясь на то, что заем не был предоставлен.
Факт неполучения займа должен был доказывать сам должник независимо от того, кто предъявлял иск. Это ставило должника в затруднительное положение.
Лишь в конце эпохи Империи бремя доказывания было перенесено на кредитора: теперь именно он должен был доказать факт передачи займа.